Заказ полезных ископаемых

При заказе разрешительной документации частой причиной отказа является законодательно не урегулированная ситуация с государственной экспертизой и оценкой запасов полезных ископаемых

Согласно законодательству о недрах добыча концентратов и полезных ископаемых осуществляется на основании специального разрешения на пользование недрами, которое оформляется Государственной службой геологии и недр Украины (Госгеонедра).

Не так все просто

Процедура получения специальных разрешений (внесения в них изменений, получение дубликатов, аннулирование и т.д.) для каждого вида пользования недрами регулируется Порядком предоставления специальных разрешений на пользование недрами, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины (КМУ) от 30 мая 2011 года № 615 (Порядок № 615). Действующим законодательством четко определены требования для выдачи разрешительных документов или отказа в их выдаче. Но, как показывает практика, разрешительный документ получить не так-то и просто. Дело в том, что уже устоялась внутренняя и не предусмотренная ни одним нормативно-правовым актом процедура введения в действие протокола Государственной комиссии Украины по запасам полезных ископаемых (ГКЗ).

В данной статье речь пойдет о законодательно не урегулированной ситуации с государственной экспертизой и оценкой запасов полезных ископаемых в части введения в действие протокола ГКЗ, что служит причиной отказа в получении разрешительной документации.

Такие действия Госгеонедра необходимо обжаловать путем подачи иска в административный суд, исходя из следующего.

Статьей 45 Кодекса Украины о недрах установлено, что запасы полезных ископаемых разведанных месторождений, а также запасы полезных ископаемых, дополнительно разведанных в процессе разработки месторождений, подлежат экспертизе и оцениваются центральным органом исполнительной власти, реализующим государственную политику в сфере геологического изучения и рационального использования недр, в порядке, установленном КМУ.

Как известно, таким органом является Государственная служба геологии и недр Украины.

Согласно Положению о порядке проведения государственной экспертизы и оценки запасов полезных ископаемых, утвержденному постановлением КМУ № 865 от 22 декабря 1994 года с изменениями и дополнениями, государственную экспертизу проводит ГКЗ, протоколы которой имеют оговорку: «Протокол подлежит введению в действие Государственной службой геологии и недр Украины».

Такая неразбериха ставит недропользователей в тупик и на практике позволяет Государственной службе геологии и недр Украины затягивать сроки рассмотрения заявлений недропользователей о внесении изменений в специальные разрешения на использование недр, тем самым делая согласовательную процедуру бесконечно долгой. При этом госорган не несет никакой ответственности за свои действия и дополнительно может проводить проверки недропользователей, привлекая их к ответственности за нарушение законодательства в сфере экологии и природных ресурсов, что вызывает особый интерес к данному вопросу.

Новая редакция

Все дело в том, что 18 ноября 2012 года статья 45 Кодекса Украины о недрах была изложена в новой редакции. Если до вступления в силу изменений государственную экспертизу и оценку запасов полезных ископаемых проводила Государственная комиссия Украины по запасам полезных ископаемых, то затем такие функции были возложены на Госгеонедра.

Ввиду отсутствия надлежащей научно-методической базы для осуществления экспертизы и оценки запасов полезных ископаемых и соответствующих кадров фактически экспертизу и оценку продолжает осуществлять ГКЗ. Госгеонедра контролирует результат такой экспертизы путем введения в действие протокола ГКЗ.

Ориентировочно в период с 2015 года и по настоящее время Госгеонедра использует введение в действие протокола ГКЗ как механизм, позволяющий тормозить процесс рассмотрения заявлений недропользователей о внесении изменений в специальные разрешения на пользование недрами.

По мнению Госгеонедр, протокол ГКЗ должен рассматриваться рабочей группой, которая, подчеркиваем, назначается внутренним приказом и не имеет четко урегулированного порядка работы и обусловленных сроков принятия решений по результатам рассмотрения протоколов ГКЗ. Указанное порождает злоупотребления, бюрократизм и приводит к проблемам для недропользователей, поскольку для внесения изменений в специальное разрешение недропользователь подает полный пакет документов, предусмотренный Порядком № 615, но на практике получает «обоснованный» отказ Госгеонедр по причине невведения в действие протокола ГКЗ и формальную отписку.

Ситуация является парадоксальной и по сути безвыходной для недропользователя, так как введение в действие протокола ГКЗ госорган приравнял к внесению изменений в специальное разрешение на использование недр, что само по себе уже противоправно и идет вразрез с действующим законодательством Украины.

Поскольку ни один нормативный акт не содержит такого понятия, как «введение в действие протоколов ГКЗ», и не предусматривает сроков и порядка введения их в действие Госгеонедрами, правомерным способом защиты недропользователя в таком случае будет первичное обращение в Госгеонедра с целью внесения изменений в специальное разрешение, а в случае отказа или неполучения ответа в установленные законодателем сроки — обращение в административный суд с иском к Госгеонедрам с требованиями о признании действий либо бездействия государственного органа противоправными и возложении обязанности совершить определенные действия в части внесения изменений в специальное разрешение.

Полное отсутствие нормативного урегулирования данного вопроса свидетельствует о том, что сам механизм введения в действие протокола ГКЗ устарел и носит исключительно внутренний характер.

Судебная практика

Фактически указанное подтверждается решением Николаевского окружного административного суда от 15 января 2018 года по делу № 814/2323/17 по иску ООО «С» к Государственной службе геологии и недр Украины о признании противоправным бездействия, обязательстве совершить определенные действия. Исковые требования удовлетворены частично.

При рассмотрении дела суд пришел к выводу, что ни один нормативно-правовой акт не регулирует отношений, связанных с введением в действие протоколов ГКЗ. При этом непонятна позиция суда, который, убедившись в отсутствии законодательного регулирования спорных отношений в части введения в действие протокола ГКЗ, мотивируя письмом-ответом Госгеонедр о рассмотрении протокола в ближайшее время, выносит решение о частичном удовлетворении исковых требований: признает противоправным бездействие госоргана в части затягивания сроков рассмотрения протокола, предоставленного истцом, и обязывает Госгеонедра рассмотреть протокол.

На наш взгляд, спорная ситуация не разрешена указанным судебным решением. Рассмотрение протокола ГКЗ не дает недропользователю никаких гарантий, что протокол будет введен в действие и будут внесены изменения в специальное разрешение.

Поскольку Госгеонедра как орган государственной власти может действовать только способом, предусмотренным законодательством, при отсутствии определенного порядка введения протоколов в действие безосновательными являются требование ввести в действие протокол, адресованное недропользователю, и отказ во внесении изменений в специальное разрешение.

К примеру, в постановлении Полтавского окружного административного суда от 29 февраля 2016 года по делу № 816/4665/15 по иску совместного предприятия «П» к Государственной службе геологии и недр Украины о признании противоправным и отмене решения, признании противоправным бездействия, оставленном без изменений постановлением Харьковского апелляционного административного суда от 31 мая 2016 года и постановлением Высшего административного суда Украины от 25 мая 2017 года, содержится вывод о том, что требование о введении в действие протокола ГКЗ не адресовано недропользователю, не возлагает на него дополнительных обязанностей, а определяет порядок вступления протокола в силу путем его введения в действие Государственной службой геологии и недр Украины.

Из этого следует, что государственный орган не должен осуществлять действия, которые законодательно не предусмотрены, это является прямым противоречием специально-разрешительному принципу, который нашел свое непосредственное нормативное закрепление в части 2 статьи 19 Конституции Украины.

Также необходимо учесть, что в соответствии со статьей 4 Закона Украины «О разрешительной системе в сфере хозяйственной деятельности» исключительно законами, регулирующими отношения, связанные с получением документов разрешительного характера, устанавливаются необходимость получения документов разрешительного характера и их виды; разрешительный орган, уполномоченный выдавать документ разрешительного характера; платность или бесплатность выдачи (переоформления, аннулирования) документа разрешительного характера; срок выдачи документа разрешительного характера или отказа в его выдаче; исчерпывающий перечень оснований для отказа в выдаче, переоформлении, аннулировании документа разрешительного характера; срок действия документа разрешительного характера или неограниченность срока действия такого документа; перечень документов разрешительного характера в сфере хозяйственной деятельности; перечень и требования к документам, которые субъекту хозяйствования необходимо подать для получения документа разрешительного характера.

Если бы составной частью процесса получения разрешительной документации было введение в действие протокола ГКЗ как отдельного и необходимого согласовательного действия, несоблюдение которого служило бы причиной отказа во внесении изменений в специальное разрешение, это нашло бы свое отражение и закрепление в положениях Порядка № 615 либо другого нормативного документа.

Таким образом, независимо от заседаний рабочей группы или любого другого органа Госгеонедр Служба обязана зарегистрировать заявление о внесении изменений в специальное разрешение и отреагировать в соответствии с буквой закона. А введение в действие протокола ГКЗ является исключительно внутренней устаревшей процедурой, которая не возлагает на недропользователей дополнительных обязанностей и не должна приводить к затягиванию сроков внесения изменений в специальное разрешение, такая процедура происходит параллельно в процессе изучения документов, предоставленных в соответствии с Порядком № 615.

В любом случае отказ в выдаче специального разрешения со стороны госоргана незаконный. Способом защиты могут стать требования о признании действий противоправными и обязательстве выдать документ разрешительного характера или внести в него изменения.

Следует отметить, что Верховный Суд Украины при рассмотрении дела № 826/6102/16 пришел к выводу, что в случае если госорган действует не в порядке и в сроки, предусмотренные законом, суд может принять решение об обязательстве субъекта властных полномочий. К тому же такое право закреплено в статье 245 Кодекса административного судопроизводства Украины.

Также Верховный Суд поясняет, что этот способ защиты прав не является вмешательством в дискреционные полномочия госоргана.

Выступая советником различных клиентов в спорах, возникающих в аналогичной ситуации, наша адвокатская фирма успешно проводила и проводит судебные процессы против Государственной службы геологии и недр Украины путем признания противоправными действий госоргана, касающихся истребования документов, не предусмотренных Порядком № 615. Итогом судебных разбирательств становятся решения суда о противоправности невнесения Службой изменений в спецразрешение на пользование недрами и обязательстве внести изменения с целью добычи конкретных видов концентрата на основании невведения в действие протокола.

Юлия МАКАРЕНКО,

Адвокат АФ «Династия»

 

Публикации 17 октября, 2018

Написать комментарий

Ваш электронный адрес не будет опубликован

1 × 2 =