Защитная грамота

Еще до начала арбитража убедитесь, что ваше соглашение составлено на понятном языке. Успех арбитража и, следовательно, защита законных интересов, в основном зависит от грамотной формулировки арбитражного соглашения

Составление арбитражного пункта или соглашения требует хоть небольшого ознакомления с арбитражем. Если Вы думаете, что арбитраж — это судебный процесс, но в разы ускоренный, в котором стороны выступают перед судьей в отставке и в течение пары дней обсуждают весь судебный процесс, то Вы заблуждаетесь- в реальности все намного сложнее.

Арбитраж является эффективным процессом разрешения споров, возникающих в международных сделках. При надлежащем управлении, арбитраж является экономически эффективным способом разрешения спора, решение которого по итогам является юридически обязательным и имеет законную силу на международном уровне. Но, в отличие от национальных судов, которые получают свои полномочия от государства, арбитражный суд получает свою «власть» от сторон процесса, условия которых(процесс, место и правила его проведения) изложены в арбитражном соглашении. Поэтому успех арбитража и, следовательно, защита законных интересов, в основном зависит от грамотной формулировки арбитражного соглашения. Многие арбитражные органы предоставляют отличные примеры арбитражных оговорок или арбитражных соглашений. Но, к сожалению, эти примеры не универсальны и подходят не для каждой сделки и спора. В этой статье будет представлен краткий обзор международного арбитража, а также перечень советов о которых должны знать стороны и адвокаты во время ведения переговоров по арбитражному соглашению.

В арбитраже есть много разных преимуществ, которые отличают этот процесс от судебного. В арбитражном соглашении или арбитражной оговорке в договоре, стороны самостоятельно устанавливают обоюдно приемлемые условия проведения арбитражного урегулирования. Например: экспертные судьи, конфиденциальность и нейтралитет (стороны сами выбирают арбитражных судей для разрешения спора). Подобные пункты должны быть в приоритете, иначе плохо составленное или продуманное соглашение может привести к подрыву ощутимых на практике преимуществ арбитража.

Основы составление арбитражного соглашения

«Арбитражное соглашение» может быть отдельным соглашением или оговоркой в договоре между сторонами. Арбитражные учреждения обычно предоставляют типовые положения. Такие примеры арбитражных соглашений можно включить в договор, между сторонами, которые намереваются провести арбитраж в соответствии с правилами арбитражного учреждения. Типовые положения полезны для сторон, которые хотят провести институциональный арбитраж, так как они были неоднократно протестированы и опробованы на практике. Независимо от того, составляете ли Вы институциональную оговорку или свою, я бы хотела изложить некоторые факторы, которые следует учитывать.

Институциональный или специальный тип арбитража. Арбитраж, управляемый институциональным учреждением следует правилам такого учреждения, и является «институциональным». Если соглашение не является институциональным, то его принято считать «специальным». Арбитражные учреждения — это неправительственные органы с надзорной функцией, специализирующиеся на логистических и практических аспектах арбитража.

Институциональные правила уже неоднократно доказали свою эффективность на практике. Правила периодически пересматриваются и обновляются, для того чтобы идти в ногу с развитием законодательства и практики. Стороны, которые соглашаются на арбитраж под руководством институциональных правил, автоматически включают их в свое соглашение.

Специальные арбитражные разбирательства (ad hoc) администрирует сам трибунал. Они могут проводиться в соответствии с институциональными правилами (обычно это Комиссия ООН по праву международной торговли, ЮНСИТРАЛ) или правилами, разработанными сторонами. Таким образом, арбитраж ad hoc требует высокой степени сотрудничества между сторонами. Также, стоит полагаться на национальные арбитражные законодательства при составлении ad hoc соглашения.

Выбор правил — вопросы для рассмотрения. Арбитражные правила регулируют процедурные аспекты арбитража, такие как способ и сроки подачи документов; проведение доказательственного слушания; и любое применение временных мер. В таких моментах очень важно знать о различиях между институциональными правилами. Например, временные рамки могут существенно различаться, а трибуналы обладать разными полномочиями. Скорость, с которой арбитражное решение должно быть выдано (или, по крайней мере, составлено), может варьироваться от 45 дней с момента закрытия производства до шести месяцев c момента образования трибунала.

Подробности составления арбитражного соглашения

Количество арбитров. Если стороны договариваются о количестве арбитров в соглашении, то предпочтительно выбрать нечетное количество. Нежелательно выбирать двух арбитров, так как это может привести к разногласиям между самими арбитрами.Три арбитра, существенно увеличивают стоимость арбитража, поэтому можно выбрать минимально одного, который обладает нужными характеристиками и квалификацией. Большое количество арбитров выполняют работу быстрее, и, обычно, используются в обширных и сложных случаях.

Единичному арбитру иногда может не хватить либо юридической, либо технической экспертизы, чтобы правильно понять значение и тонкости всех аспектов спора. Но, конечно же, одного арбитра гораздо легче скоординировать и использование его услуг обойдется намного дешевле, нежели трех.

У Вас есть возможность прописать процедуру отбора. Следовательно, если обратить особое внимание на отбор, проблем можно избежать.

В институциональных арбитражах, если стороны не могут определиться с назначением арбитра, управление учреждения делает выбор само.

Официальный язык. Стороны сами выбирают язык арбитражного разбирательства, в том числе язык подачи документов и окончательного решения.

Применимое право для арбитражного соглашения. Арбитражное соглашение является отдельным и независимым от основного договора. Это гарантирует, что при расторжении основного договора, споры, возникающие в связи с этим расторжением, все еще могут быть переданы и разрешены арбитражем. То есть, например, при признании основного договора недействительным, арбитражное соглашение все равно будет иметь правовую силу. Таким образом, арбитражное соглашение может даже регулироваться другим законом, отличным от закона, регулирующего основной договор.

Право арбитражного соглашения регулирует толкование, формирование и приведение в исполнение арбитражного соглашения в качестве отдельного договора.

Часто стороны не могут сделать выбор о «начинке» арбитражного соглашения. Это может привести к проблемам при возникновении спора, особенно в сложных случаях, в которых участвуют несколько сторон/контрактов, или вообще не подписавшиеся стороны (которых косвенно касается тот или иной возникший спор). Если стороны учтут все это при составлении договора, это поможет избежать ненужных финансовых и временных затрат.

Стоит обратить особое внимание на тщательный выбор применимой юрисдикции, так как это играет ключевую роль в правовой силе арбитражного соглашения.

Место арбитража. Выбор места является важным аспектом арбитражного соглашения. Место арбитража определяет lex arbitri или арбитражное право. Местом арбитража, по сути, является его юрисдикция. Привязка к определенному месту имеет большое значение, поскольку это может иметь весомое влияние на процедуру арбитража. Например, может ли какой-либо местный суд вмешаться в арбитражный процесс, и могут ли быть параллельные слушания в национальном суде. В связи с этим, очень важно заблаговременно разобраться с арбитражным законодательством выбранной страны.

Чего следует избегать

Старайтесь не включать слишком много деталей в арбитражное соглашение. Попытка слишком точно определить параметры арбитражного соглашения может привести к его недействительности или лишению юрисдикции трибунала в отношении определенных вопросов.

Сторонам также следует учитывать, что, если контракт действует или входит в группу контрактов, может возникнуть необходимость в преждевременном рассмотрении способов обеспечения быстрого разрешения споров. Некоторые учреждения предоставляют ускоренные арбитражные правила, которые способствуют разрешению споров в течение трехмесячного периода.

Деловые люди хотят прибегнуть к быстрым и эффективным методам разрешения споров, чтобы избежать риска задержек. Преимущество арбитража заключается в том, что он обеспечивает гибкость в международном правоприменении в сочетании с высокой скоростью.

Привлекайте арбитражного специалиста для составления или пересмотра вашей арбитражной оговорки и будьте готовы к тому, что спор должен начаться и  еще до начала арбитража убедитесь, что Ваше соглашение составлено на понятном языке, который не ставит под угрозу арбитражный процесс.

ХАРЬКОВСКАЯ Юлия – юрист-международник Dynasty Law Firm

Специально для «Юридической практики»: https://new.pravo.ua/articles/zashhitnaja-gramota/

Защитная грамота

 

Публикации 26 марта, 2019

Написать комментарий

Ваш электронный адрес не будет опубликован

5 × 1 =